《觀念平台》從特斯拉下市風波 論獨董的獨立性

美國電動車大廠Tesla特斯拉的董事長兼CEO馬斯克Elon Musk因「 私有化下市」推特風波,於九月底被美國證管會(SEC)提告證券詐 欺,後SEC要求馬斯克與特斯拉分別罰款2000萬美元,且馬斯克須辭 掉董事長一職,再增加指派另外2名獨董,成立獨立董事委員會,負 責監督投資利益衝突,以化解司法部的調查。 
 
  從2016年開始,就有機構投資人對特斯拉董事會的獨立性提出質疑 ,由於馬斯克同時是Tesla和SolarCity、SpaceX的董事長,也是最大 股東,後Tesla以26億美元併購了SolarCity(併購後消滅),Tesla 董事會除了馬斯克的弟弟Kimbal以外,另有4名獨立董事的身分遭質 疑,其中Antonio Gracias、Steve Jurvetson和Ira Ehrenpreis3位 ,是SolarCity的投資人,前兩位是馬斯克另一家SpaceX的董事,Br ad W. Buss則是SolarCity馬斯克所聘用的財務長,均與馬斯克關係 密切,備受挑戰。 
 
  既然獨立董事乃獨立於控制股東或大股東以外,提供專業、客觀意 見,協助董事會對公司作出有利的決策,避免舞弊及股東整體利益損 害,因此,獨立董事的獨立性是公司治理機制下不可或缺的元素。 
 
  Tesla所聘用的獨立董事有兩點疑慮,第一、控制股東前所聘用的 高階財務主管或長期事業夥伴(關聯企業董事)能否擔任上市公司的 獨立董事?第二、監管單位有權力更換不具「獨立性」的獨立董事嗎 ? 
 
  根據美國證管會與Nasdaq納斯達克證券交易所的上市規則來看,多 從獨立董事與上市公司的「身分」關係(有親屬或雇用或業務關係) 與「報酬」多寡來規範其獨立性,例如董事本身或家族成員三年內曾 經是該公司員工或行政主管、在過去三年內有收受來自公司收受超過 12萬美元以上的報酬或往來資金超過20萬美元者,即認定其欠缺獨立 性。 
 
  美國的沙賓法案(Sarbanes-Oxley Act)則規範獨立董事與任職公 司間必須沒有利益關聯,獨董不能是公司或子公司的關聯人員,以免 妨害其獨立性;以獨立董事Brad W. Buss為例,既擔任過被併購公司 的財務長,應屬於關聯人員,即不適任。證管會雖然不能解任或增加 獨董,可以行政指導或和解方式進行干涉,對於欠缺獨立性的獨董也 可向法院起訴,法院一旦認定獨董違反忠誠義務,得予以解任。 
 
  另外,香港的《上市規則》除了規範獨董的「身分」、「報酬」以 外,還增加了獨董「持股比例」的限制(不得超過1%),以及「2年 內曾與上市公司發行人的董事、行政人員或主要股東有關聯、或曾擔 任上市發行人的其他控股或附屬公司的行政人員或董事(獨董除外) 」的概括限制規定,其中,港交所明文列舉子公司的董事或行政人員 不宜擔任獨董,一旦認定屬實,可對上市公司做出私下譴責、公開譴 責、禁止委任或公司停牌下市等處分。 
 
  我國則明確規定獨董選任前兩年及任職期間不可以與上市公司有「 身分」關係及「持股比例」、法人股東等限制,雖然沒有「報酬」或 其他行使職權妨害獨立性的概括條款限制,但有規定「公司或關係企 業之董事、監察人」不得擔任獨立董事。 
 
  是以,假設特斯拉董事會的獨董情況發生在我國,上市公司發行人 的前高階財務主管或長期投資夥伴、關聯公司董事擔任獨立董事時違 反獨立性時,固然監管單位不能撤換,可透過行政指導方式規勸解職 ,或透過投保中心直接訴請裁判解任該名獨董,如果認為獨立董事行 使職權,有重大損害公司行為或違反法令或章程之重大事項時,也可 以訴請法院裁判解任職務! 
 
  綜上,規範獨立董事的獨立性,旨在強調獨立董事與其所任職的公 司間與關聯企業間沒有直接或間接利益關係,以免妨害獨董行使職責 、獨立判斷。不論依照美國、香港及我國法令,特斯拉的獨董,有的 是被併購公司的高階財務主管,有的是長期事業夥伴或擔任關聯企業 的董事,加上有疑義的獨董人數占董事會近半,證管會難免會有疑慮 ,於是乎要求董事長解職、增加2名獨董,以確保董事會的運作不受 單一控制股東所左右。
美國電動車大廠Tesla特斯拉的董事長兼CEO馬斯克Elon Musk因「 私有化下市」推特風波,於九月底被美國證管會(SEC)提告證券詐 欺,後SEC要求馬斯克與特斯拉分別罰款2000萬美元,且馬斯克須辭掉董事長一職,再增加指派另外2名獨董,成立獨立董事委員會,負 責監督投資利益衝突,以化解司法部的調查。 
 
從2016年開始,就有機構投資人對特斯拉董事會的獨立性提出質疑 ,由於馬斯克同時是Tesla和SolarCity、SpaceX的董事長,也是最大 股東,後Tesla以26億美元併購了SolarCity(併購後消滅),Tesla 董事會除了馬斯克的弟弟Kimbal以外,另有4名獨立董事的身分遭質疑,其中Antonio Gracias、Steve Jurvetson和Ira Ehrenpreis3位 ,是SolarCity的投資人,前兩位是馬斯克另一家SpaceX的董事,Br ad W. Buss則是SolarCity馬斯克所聘用的財務長,均與馬斯克關係密切,備受挑戰。 


示意照片
 
既然獨立董事乃獨立於控制股東或大股東以外,提供專業、客觀意 見,協助董事會對公司作出有利的決策,避免舞弊及股東整體利益損 害,因此,獨立董事的獨立性是公司治理機制下不可或缺的元素。 
 
Tesla所聘用的獨立董事有兩點疑慮,第一、控制股東前所聘用的 高階財務主管或長期事業夥伴(關聯企業董事)能否擔任上市公司的獨立董事?第二、監管單位有權力更換不具「獨立性」的獨立董事嗎 ? 
 
根據美國證管會與Nasdaq納斯達克證券交易所的上市規則來看,多 從獨立董事與上市公司的「身分」關係(有親屬或雇用或業務關係) 與「報酬」多寡來規範其獨立性,例如董事本身或家族成員三年內曾 經是該公司員工或行政主管、在過去三年內有收受來自公司收受超過 12萬美元以上的報酬或往來資金超過20萬美元者,即認定其欠缺獨立 性。 
 
美國的沙賓法案(Sarbanes-Oxley Act)則規範獨立董事與任職公司間必須沒有利益關聯,獨董不能是公司或子公司的關聯人員,以免 妨害其獨立性;以獨立董事Brad W. Buss為例,既擔任過被併購公司的財務長,應屬於關聯人員,即不適任。證管會雖然不能解任或增加獨董,可以行政指導或和解方式進行干涉,對於欠缺獨立性的獨董也可向法院起訴,法院一旦認定獨董違反忠誠義務,得予以解任。 
 
另外,香港的《上市規則》除了規範獨董的「身分」、「報酬」以 外,還增加了獨董「持股比例」的限制(不得超過1%),以及「2年 內曾與上市公司發行人的董事、行政人員或主要股東有關聯、或曾擔 任上市發行人的其他控股或附屬公司的行政人員或董事(獨董除外) 」的概括限制規定,其中,港交所明文列舉子公司的董事或行政人員 不宜擔任獨董,一旦認定屬實,可對上市公司做出私下譴責、公開譴 責、禁止委任或公司停牌下市等處分。 
 
我國則明確規定獨董選任前兩年及任職期間不可以與上市公司有「 身分」關係及「持股比例」、法人股東等限制,雖然沒有「報酬」或 其他行使職權妨害獨立性的概括條款限制,但有規定「公司或關係企 業之董事、監察人」不得擔任獨立董事。 
 
是以,假設特斯拉董事會的獨董情況發生在我國,上市公司發行人 的前高階財務主管或長期投資夥伴、關聯公司董事擔任獨立董事時違 反獨立性時,固然監管單位不能撤換,可透過行政指導方式規勸解職 ,或透過投保中心直接訴請裁判解任該名獨董,如果認為獨立董事行 使職權,有重大損害公司行為或違反法令或章程之重大事項時,也可以訴請法院裁判解任職務! 
 
綜上,規範獨立董事的獨立性,旨在強調獨立董事與其所任職的公 司間與關聯企業間沒有直接或間接利益關係,以免妨害獨董行使職責 、獨立判斷。不論依照美國、香港及我國法令,特斯拉的獨董,有的是被併購公司的高階財務主管,有的是長期事業夥伴或擔任關聯企業 的董事,加上有疑義的獨董人數占董事會近半,證管會難免會有疑慮 ,於是乎要求董事長解職、增加2名獨董,以確保董事會的運作不受 單一控制股東所左右。
 
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